人大法学考研【知行法学丨2021年人大法学考研宪法学真题解析...

gong2022 2023-04-10 02:05:19 0℃



2021年??· 考情分析2021年的宪法标题全体上偏难,大有些常识点可以在知行法学讲义捍蚱皮书等教材里找到,但有一有些标题是需要同学们有必定拓宽常识贮藏的。例如,对根柢法令意义的说明就并非现有材料所掩盖。复试期间又呈现对某一行政法律行为的法令性质进行判另外疑问,仍是需要同学们对行政处置、行政强行等法定的几种常考具体行政行为有深化的掌控,首要是其设定、品种和特征。

书面考试有些?第一有些no.1?考研初试
一、材料分析
材料如下
材料大致内容:一是给了宪法第67条:……(三)……
二是给了全国公民代表大会宪法和法令委员会给全国人大写的关于《中我国公民共和国公民法院组织法》的审议定见,大致是说前几回全国人大常委会对《公民注院组织法》的批改都是单个条款的批改。可是本次全国人大常委会对《公民法院组织法》的批改内容比照多,有人认为大约提请全国公民代表大会来批改宪法和法令委员会认为尽管本次批改的内容比照多,可是并没有对《公民法院组织法》的根来历则,公民法院的方位和性质以及活动原则进行批改,所以由全国人大常委会来批改是可行的。

疑问:1.啥是根柢法令?
2.宪法关于全国人大常委会对根柢法令的批改权的捆绑是啥?本次全国人大常委批改《公民法院组织法》有没有遵从这些捆绑?
3.论说宪法和法令委员会的方位和职权。

(一)解析
材料定位:《知行法学|2022年人大法学考研宪法学经典绝技》第9、81页;韩大元:《宪法文本中“根柢法令”的实证分析》,《法学》2003年第4期;李店标:《论全国人大常委会的根柢法令批改权》,《政治与法令》2021年第9期。
常识体系定位:宪法分论——国家机构——全国人大及其常委会

(二)答题

第一问:啥是根柢法令

根柢法令是在宪法断定的规划内,对不一样领域的严峻和全局性事项进行标准的法令。这包括以下意义:
1.根柢法令应当归于位次于宪法的第二个法令层次。它介于宪法和非根柢法令之间,所标准的内容比非根柢法令更具全局性和重要性。和宪法一同变成非根柢法令以下各个层次法令、法规、规章的拟定根据。
2.对根柢法令的定性应当以共同的标准来衡量。比照好的做法是将其了解为某个领域的根柢法令。
3.就领域而言,根柢法令大体可以分为:总纲、公民的根柢权力和责任和国家机构这三个方面。假定根据这三个方面还不能完全说清某些领域的事项是不是应当为根柢法令标准,那就应当从公民代表大会准则的本质启航,即从有利于保证公民的安适和权力启航予以分析。
4.根柢法令在性质上可以区别为两个位阶。需要区别层次的根柢法令首要会集在国家机构的领域:(1)国家机构发生组织和职权区别方面。(2)国家机构职权的具体运作。
5.全国人大拟定的法令不能一概称之为根柢法令。

第二问:宪法关于全国人大常委会对根柢法令的批改权的捆绑是啥?本次全国人大常委批改《公民法院组织法》有没有遵从这些捆绑?

宪法第67条第3款规则,全人常有权在全国人大结束会议时刻,对全国人大拟定的法令进行有些弥补和批改,可是不得同该法令的根来历则相冲突。很显着,宪法清楚的三个条件捆绑:
(1)结束会议时刻。这一捆绑具有清楚性,在判别是不是违背此捆绑的时分较为清楚,本次批改的确在人大结束会议时刻,因而时限是满足的。
(2)有些弥补和批改。这儿存在法令概念的不断定性,对“有些”的了解存在不合。当前,学界大部都认为批改是归于小有些批改,即不跨越一半或许1/3内容的批改。假定依照这个捆绑来判别,2021年的修订就没有恪守此捆绑。2016年只需40条,18修订之后就有了59条,跨越了1/3。可是这一数额限制也具有不合理之处。
此外,何为弥补和批改二者之间是啥联络?也是值得思考的。全人常改变根柢法令,一般经过发布法令批改抉择或许法令废止抉择,法令弥补抉择不只较少存在,而且在标题称号上也不体现弥补二字。可以看出,尽管实践上全人常行使了根柢法令弥补权,但方法上这一权力一般被包括在批改权之中。因而有专家主张,没有特别情况,没有必要将二者加以区别。
(3)不得同根来历则相冲突。这一表述触及了两个需要进一步清楚的概念:一是“根来历则”,其规模有多广,其意义能否解阐理解;二是“冲突”,其根柢的内在是啥,具体标准是啥。实际上,这两个法令概念短少描绘性或许标准性界定,致使可说明空间过大,为科学了解和精确适用带来很大困难。
对这次修订是不是冲突了根来历则的判别,大约树立于对这次修订内容的晓得之上。本次修订首要体如今以下几个方面:
第一,完善公民法院作业原则。总则第4条至第11条别离规则了公民法院依法独立行使审判权、审判案子在适用法令上一概对等等等。这些作业原则实践上是在实施宪法公民法院独立行使职权标准,并不存在违背根柢法令的根来历则的景象。
第二,健全公民法院组织体系。第15条清楚规则了专门公民法院包括军事法院和海事法院、常识产权法院以及金融法院等,第19条清楚规则了最高公民法院可以设巡回法庭。此处触及的疑问是法院创设权。我王法院创设权归属不太清楚,宪法、法令全人常别离具有何种法院的归纳性创设权和具体性创设权都是值得谈论的。这次修订第15条规则“专门公民法院包括军事法院和海事法院、常识产权法院、金融法院等”,后三者的归纳创设权得以前进但照常脱离宪法控制;而且,“等”字致使其他专门法院的归纳创设权脱离法院组织法控制。
第三,完善最高公民法院功能。第19条清楚了我院巡回法庭审理的案子不再限于“跨行政区划严峻行政、民商事案子”。第18条清楚规则了最高院可以发布辅导性事例。《公民法院组织法》这次对公民法院功能的完善归于对宪法规则的最高公民法院职权的细化规则,并不存在违宪疑问。

第三问:论说宪法和法令委员会的方位和职权。

1.方位:宪法和法令委员会是全国人大的专门委员会,是合宪性检查与法令草案的审议功用有机联系的混合型、翻开性与归纳性的机构。
2.职权:(1)审议全国人大主席团或许全国人大常委会交给的方案;(2)向全国人大主席团或许全国人大常委会提出归于全国人大或许全国人大常委会职权规模内同本委员会有关的方案;(3)审议全国人大常委会交给的被认为同宪法、法令相冲突的国务院的行政法规、抉择和指令,国务院各部、各委员会的指令、指示和规章,提出陈述;(4)审议全国人大主席团或许全国人大常委会交给的质询案,听取受质询机关对质询案的答复,必要的时分向全国人大主席团或许全国人大常委会提出陈述;(5)对归于全国人大或许全国人大常委会职权规模内的同本委员会有关的疑问,进行查询研讨,提出主张。(6)宪法和法令委员会共同审议向全国人大或许全国人大常委会提出的法令草案。

二、材料分析题
材料如下
《中我国公民共和国网络平安法(草案)》二审稿 第四十五条 网络运营者应当加强对其用户发布的信息的打点,发现法令、行政法规阻止发布或许传输的信息的,应当当即中止传输该信息,采撤消除等处置办法,避免信息涣散,保存有关记载,并向有关主管部分陈述,任何自个和组织发送的电子信息、供给的应

用软件,不得设置歹意程序,不得富含法令、行政法规阻止发布或许传输的信息。
第四十六条 电子信息发送效能供给者和使用软件下载效能供给者,应当实施平安打点责任,发现其用户有前款规则行为的,应傍边止供给效能,采撤消除等处置办法,保存有关记载,并向有关主管部分陈述。
《监察法》第二十8条 监察机关查询涉嫌严峻贪婪贿赂等职务违法,根据需要,经过严肃的附和手续,可以采纳技能查询办法,依照规则交有关机关实施。附和抉择应当清楚采纳技能查询办法的品种和适目标,自签发之日起3个月内有用;关于凌乱、疑问案子,期限届满仍有必要维续采纳技能查询办法的,经过附和,有用期可以延伸,每次不得跨越三个月,关于不需要维续采纳技能查询办法的,应当及时清除。(技能查询办法一般包括电话监听、电子监控、拍摄或许录像等)

疑问:
1.上述规则捆绑了公民的何种根柢权力?宪法关于这种根柢权力的捆绑是如何规则的?
2.“有关机关”指的是哪些机关?为啥监察机关采纳技能查询办法要交有关机关实施?

(一)解析
材料定位:《知行法学|2022年人大法学考研宪法学经典绝技》第9、147-148页
常识体系定位:宪法分论——根柢权力和根柢责任——精力文明活动安适

(二)答题
1.材料一中的规则会捆绑公民的通讯安适和隐秘。我国宪法第40条规则:“中我国公民共和国公民的通讯安适和通讯隐秘受法令的维护。除因国家平安或许清查刑事违法的需要,由公安机关或许查看机关依照法令规则的程序对通讯进行查看外,任何组织或许自个不得以任何理由侵略公民的通讯安适和通讯隐秘。”
2.材料二中的“有关机关”是指公安机关或查看机关。关于监察机关可以采纳技能查询办法的案子,要依照规则交公安机关或查看机关实施,监察机关不能自个实施。尽管材料二所规则的监察机关对有关职务违法案子可以采纳技能查询办法,但并不料味着监察机关只需处置上述违法案子,都采纳技能查询办法,而是要采纳审慎的原则,根据查询违法的实践需要。采纳技能查询办法是冲击职务违法的需要,一起也触及公民、组织的根柢权力。因而,技能查询办法必定是在运用常规的查询办法无法抵达查询意图时才干采纳的办法。采纳技能查询办法有必要依照规则,实施严肃的附和手续,在附和与否上必定要细心检查、严肃把关。要检查采纳技能查询办法对查询这一案子是不是是必需的,对既可以采纳技能查询办法,又可以经过其他的查询途径处置疑问的,应当采纳其他的查询途径处置。

no.2?考研复试
一、材料分析
材料如下
第一个标题的材料是关于妇女推迟退休年纪准则的一段前史和两个方针文这篇文章件,第一个文件大约意思是:男性 60 岁,女人 55 岁,特别情况下 50 岁退休;第二个是:高档妇女干部、女人专业人才等,在身体情况答应的情况下,以自愿为原则,可以延伸至 60-65 岁退休,一起女干部和一般女工人之间的退休年纪也不一样。(就是偏重退休年纪因人而异)

疑问:从宪法根柢权力视点分析推迟女人退休年纪准则方针。(50 分)

(一)解析
材料定位:《知行法学|2022年人大法学考研宪法学经典绝技》第9、130-135页;陈卫民,李莹:《退休年纪对我国乡镇职工养老金性别差异的影响分析》,《妇女研谈论丛》2004年第1期
常识体系定位:宪法分论——根柢权力与根柢责任——分论——对等权、社会保证权

(二)答题
推迟女人退休方针触及的宪法疑问首要有对等权、劳作权、退休权益疑问。
1.对等权。对等权是指公民依法对等的享有权力,需求国家给予平等维护的权力。其既是一项宪法的一般原则,又是一种根柢权力。(1)宪法根据。我国宪法第33条第2款规则中我国公民共和国公民在法令面前一概对等,第48条第1款规则中我国公民共和国妇女在政治的、经济的、文明的、社会的和家庭的日子等各方面享有同男人对等的权力。(2)根柢意义:(1)法令面前人人对等(包括方法上的对等、本质上的对等、法令适用上的对等、法令内容上的对等;(2)阻止不一样对待和合理不一样。
本案中,首要是男女退休年纪的纷歧致,归于宪法上的不一样。从退休前后相对收入改变的视点来看,我国养老稳妥准则中有关男女职工不一样退休年纪的规则就全体来说是对女人晦气的。除有些低收入者外,大有些女职工的养老金相对水平会因早退休而降低。退休年纪的差异使得男女职工退休前的收入间隔在退休后进一步扩展。这阐明退休年纪差异构成了妇女在对等权方面被侵略。并无合法合理根据证明此种侵略具有合宪性。因而,男女退休年纪纷歧致是违背宪法上男女对等需求的。
2.社会保证权。社会保证权作为一种权力体系,由生育保证权、疾病保证权、伤残保证权、去世保证权与退休保证权等具体权力构成。
退休人员的日子保证首要触及退休薪酬和其他的社会稳妥首要是养老稳妥。根据我国当前的情况,退休人员在退休前交纳社会稳妥的年限或许说作业的年限越多,其退休后的薪酬和相应的待遇福利会越好。所以从这一视点来看,推迟退休会致使妇女获得退休权益保证的时刻推迟,可是会添加权益内容。

(三)指点
本题又是在具体准则中查询对等权,可见对等权的重要性。同学们有必要充分掌控其两层性质:根来历则和根柢权力。并要习气在具体权力中参加对等权分析的思维方法。

二、材料分析题
材料如下
介绍黑名单和联合惩戒失期被实施人(黑名单准则的规制疑问)。

疑问:
1.从行政处置法视点分析“黑名单”的法令性质。
2.根据宪法与行政法的根来历理分析失期联合惩戒准则化。

第一问:从行政处置法视点分析“黑名单”的法令性质

(一)解析
材料定位:红皮书2021年第7版,第264-267页;胡建淼:《“黑名单”打点准则——行政机关施行“黑名单”是一种行政处置》,《公民法治》2021年第5期。
常识体系定位:具体行政行为——行政处置——品种

(二)答题
行政处置是指,行政主体为抵达对违法者予以惩戒,促进其今后不再犯,有用实施行政打点,维护公共利益和社会次序,维护公民、法人或许其他组织的合法权益的意图,依法对行政相对人违背行政法令标准但没有构成违法的行为,给予其人身的、工业的、名誉的以及其他方法的法令制裁的行政行为。其具体品种如下:
1.人身罚又称安适罚,是捆绑或许掠夺违法者人身安适的行政处置。包括(1)行政拘留(2)驱赶出境,阻止入境或许出境,期限出境。
2.工业罚是特定的行政机关或许法令法规授权的组织,强逼违法者交纳必定数额的金钱或许必定数量的物品,或许捆绑掠夺其某种工业权的处置。包括(1)罚款。(2)没收。
3.行为罚又称才能法,是捆绑或许掠夺行政违法者某些特定行为才能和资历的处置。首要包括(1)责令停产歇业。(2)暂扣或许撤消答应证执照。
4.申诫罚又称精力罚或许影响名誉罚,是行政机关向违法者宣告戒备,声明其有违法行为,经过对其名誉,荣誉,诺言等施加影响,致使其精力上的警惕,使其不再违法的处置方法。首要包括(1)警告。(2)通报批判。行政机关将公民、法人或许其他组织列入“黑名单”的行为,不只以相对人存在违法行为为条件,而且具有极强的制裁性。行政处置所包括的精力罚、工业罚、资历罚和人身罚等处置功用,“黑名单”行为都兼而有之。将“黑名单”
上网发布,这是精力罚;上了“黑名单”就被限贷、限购,这是资历罚;上了“黑名单”就被捆绑出国旅行,这是人身罚(人身行为安适权)。而且,“黑名单”处置的严肃程度远远跨越警告和罚款。从行政处置的办法方法看,行政机关给相对人上“黑名单”的行为,归于《中我国公民共和国行政处置法》第 8 条第(七)项所规则的“法令、行政法规规则的其他行政处置”。

(三)指点
关于某种具体办法是不是处归于行政法上法定的几种具体行政行为的判别办法,首要仍是在于根柢上晓得每种具体行政行为的根柢特征,例如行政处置就具有制裁性,然后类推广政处置的几个法定品种,查询事例傍边该项办法是不是具有类似的法令作用。

第二问:根据宪法与行政法的根来历理分析失期联合惩戒准则化

(一)解析
材料定位:红皮书2021年第7版,第264-267页;常识体系定位:具体行政行为——行政处置

(二)答题
1.失期联合惩戒准则的性质归于行政处置。证明类似于第一问,此处略
2.《行政处置法》对失期联合惩戒准则的标准疑问。需要处置好其适用一事不再罚原则、行政处置设定规则、施行程序规则等法令疑问,并对其与《行政处置法》不相习气的有些加以调适。

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